Um NDA, ou acordo de não divulgação, é um documento bastante simples e frequentemente usado, mas seu uso pode ser altamente controverso, particularmente quando usado para evitar a divulgação de disputas no local de trabalho. Neste artigo, examinamos o que são NDAs, quando e por que os empregadores os usam, se os empregadores podem forçar os funcionários a assinar NDAs e o que os funcionários podem fazer se o empregador tentar forçá-los a usar esse acordo de não divulgação.
O que é um NDA?
NDA é uma sigla para “non-disclosure agreement” (acordo de não divulgação). Um acordo de não divulgação pode ser um contrato em si mesmo, ou pode ser uma cláusula dentro de outro contrato, como um contrato de trabalho, acordo de propriedade intelectual ou acordo de liquidação.
Quando um NDA é usado como um contrato em si, ele normalmente serve para obrigar uma, ou ambas, as partes a cumprir certas condições – isso pode incluir, mas não está limitado a, uma obrigação de manter confidencialidade sobre assuntos específicos (como, por exemplo, uma ideia de negócio ou propriedade intelectual criada), não fazer comentários depreciativos sobre uma ou ambas as partes e até mesmo manter confidencial a existência do próprio acordo.
Um NDA dentro de outra forma de contrato normalmente terá o mesmo formato de um contrato NDA, mas faz parte (mas não a totalidade) dos termos.
Quando os empregadores usam NDAs?
Os empregadores tendem a usar NDAs no início da relação de trabalho, como em um contrato de trabalho, ou no final dela, por exemplo, em um acordo de liquidação (anteriormente conhecido como “acordos de compromisso”).
Contratos de Trabalho
Os contratos de trabalho são a pedra fundamental do relacionamento entre o empregador e o empregado, definindo o que cada parte pode esperar da outra. Esses contratos normalmente têm uma cláusula de confidencialidade/NDA dentro deles que declara que o empregado deve manter certas categorias de informações confidenciais, por exemplo, bancos de dados de clientes, relatórios financeiros etc., para que o empregador possa proteger seus interesses comerciais e boa vontade.
Acordos de Propriedade Intelectual e Acordos de Confidencialidade
Os contratos de trabalho também podem ter um “Acordo de Propriedade Intelectual e Confidencialidade” independente anexado a eles — esse documento tende a conter, como seria de se esperar, obrigações mais longas de confidencialidade e propriedade intelectual por parte do funcionário.
Acordos de liquidação
Comumente usados na rescisão do contrato de trabalho, os acordos de liquidação são um contrato entre o empregado e o empregador, sob o qual o empregador concorda em (normalmente) pagar ao empregado uma quantia em dinheiro em troca da renúncia do empregado a possíveis reivindicações no Tribunal do Trabalho ou em tribunais civis contra o empregador.
Os acordos de liquidação geralmente contêm uma cláusula de NDA especificando que o funcionário, e muitas vezes o empregador, deve manter a confidencialidade em relação aos termos do acordo de liquidação e às circunstâncias que dão origem à rescisão do contrato de trabalho.
Por que os empregadores usam acordos de confidencialidade?
Os empregadores gostam de usar NDAs em acordos de liquidação para garantir que haja apenas um risco muito limitado de as circunstâncias relacionadas à disputa serem divulgadas publicamente e, portanto, um risco limitado de reputação. É importante observar, no entanto, que os NDAs não podem impedir os funcionários de denunciar (por exemplo, revelar má conduta criminal à polícia ou revelar uma violação regulatória a um regulador).
Os empregadores podem obrigar os funcionários a assinar um NDA?
Se um funcionário receber uma oferta de acordo de liquidação de seu empregador, a organização normalmente tentará incluir um NDA no acordo, pelos motivos expostos acima. No entanto, um acordo de liquidação não precisa conter um NDA para ser juridicamente vinculativo, e os funcionários frequentemente tentam negociar a cláusula NDA fora do acordo de liquidação para obter liberdade quanto ao que podem dizer sobre seu emprego e os motivos pelos quais deixaram seu emprego, uma vez que seu emprego tenha terminado. Por outro lado, os empregadores normalmente resistem a alterar um NDA ou removê-lo de um contrato, pois isso enfraquece o controle que eles têm sobre as ações do funcionário.
Os empregadores não podem forçar um funcionário a assinar um NDA em geral, ou um NDA dentro de um acordo de liquidação ou contrato de trabalho, mas geralmente há pressão sobre um funcionário para concordar com o NDA: eles geralmente não obterão o benefício do contrato (seja sendo empregados em um trabalho que desejam ou obtendo um pacote de liquidação que negociaram) a menos que concordem com os termos que o empregador deseja impor. Quase sempre há um desequilíbrio na estrutura de poder empregador-empregado (em favor do empregador), e os empregadores tenderão a explorar esse desequilíbrio para tentar alcançar o resultado que desejam.
O que os funcionários podem fazer se o empregador tentar forçá-los a assinar um NDA?
Se um empregador tenta forçar um funcionário a assinar um NDA, o funcionário geralmente tem três opções: aceitar os termos do acordo; continuar tentando negociar o acordo (seja alterando ou removendo o NDA, ou buscando melhores termos para compensar a inclusão do NDA); ou desistir do acordo e ir embora.
A chave para essas negociações sempre será, como acima, julgar o (des)equilíbrio de poder relevante entre o empregador e o empregado: em uma negociação de contrato de trabalho, as perguntas são o quanto o empregado quer o emprego e o quanto o empregador quer que o empregado aceite o emprego? Quando um acordo de liquidação está sendo negociado, quão fortes são as reivindicações dos empregados, quanto elas valem e quanto o empregador está preparado para pagar para garantir que a reivindicação seja resolvida e mantida confidencial? Somente negociando ambas as partes poderão testar os limites do que pode ser alcançado.
Chris Hadrill é sócio da equipe de empregos da Redmans